Цивільним кодексом України визначено, що за гарантією банк, інша фінансова установа (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов’язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов’язання боржником.
Водночас, відповідно до Положення про порядок здійснення банками та фінансовими компаніями операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах банківська гарантія – спосіб забезпечення виконання зобов’язань, відповідно до якого гарант бере на себе грошове зобов’язання перед бенефіціаром сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку.
На даний час банківська гарантія виступає ефективним фінансовим інструментом, який покликаний мінімізувати ризики невиконання договірних зобов’язань.
Використання банківської гарантії не обмежується лише якоюсь однією сферою, вона охоплює велику кількість бізнес-процесів, серед яких:
Тендерне забезпечення: наявність банківської гарантії прямо передбачена ЗУ «Про публічні закупівлі» як спосіб забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції.
Гарантія виконання умов договору: банківська гарантія також може виступати захистом інтересів бенефіціара (отримувача) на вже етапі виконання договору з постачання товарів, робіт чи послуг.
Гарантія повернення авансового платежу: дає змогу забезпечити покупцеві повернення суми авансового платежу в разі невиконання продавцем зобов’язань щодо умов договору з постачання товарів/здійснення робіт/надання послуг і відмови або неможливості повернути отриманий авансовий платіж.
Зовнішньоекономічна діяльність: забезпечує своєчасну оплату продавцеві поставленого товару або виконаної роботи в рамках ЗЕД-договору.
Частіше за все банківські гарантії використовуються у випадках, коли ділові партнери встановили нові неперевірені ділові відносини абопродавець не впевнений у платоспроможності покупця, а покупець не впевнений у спроможності продавця поставити товар/виконати роботи/надати послуги;предметом контракту є великі проекти або товари, що виготовлено на спеціальне замовлення;у разі організації міжнародного тендера.
Для прогресивного бізнесу банківська гарантія надає низку стратегічних переваг:
- Оптимізація грошових потоків: заміна грошової застави гарантією дозволяє не вилучати обігові кошти з операційного циклу.
- Репутаційний капітал: наявність гарантії від рейтингового банку свідчить про високу фінансову стійкість компанії.
- Дисципліна партнерства: наявність фінансового важеля значно підвищує рівень відповідальності контрагентів.
- Незалежність гарантії: зобов’язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов’язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов’язання.
Проблемні питання
Незважаючи на ряд суттєвих переваг, використання банківської гарантії у певних випадках може бути дещо ускладненим.
- Складність формулювань: нечіткі умови виплати, визначені у банківській гарантії можуть призвести до блокування коштів або затяжних судових спорів.
- Вартість: комісійна винагорода банку та вимоги до застави можуть бути обтяжливими для малого та середнього бізнесу.
- Ризик безумовного виконання: потенційна можливість безпідставного стягнення коштів бенефіціаром за першою вимогою, що потребує ретельного юридичного аудиту тексту документа.
Висновок: при здійсненні належного правового аудиту банківська гарантія є надійним інструментом для побудови безпечного партнерства. Завдання нашої команди – інтегрувати цей інструмент у структуру угоди для забезпечення максимально ефективного її виконання та мінімізації пов’язаних з цим ризиків.
